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股权投资中的有关法律问题讲解

一、股权关系

想要了解一个公司的股权关系,需要综合地看公司的章程,增资协议、补充协议、工商档案、股东的转让协议、验资报告、合伙协议等法律文件,其中,公司的章程会详细记载该公司的股权结构。另外,可把历史上股东每次出资情况、每一次估值情况做成表,以便了解整个历史增资的沿革。


然后,需要进一步了解增资文件,包括入账单、验资报告、银行流水等,以便查验入账时的真实情况。


在投资者的眼里,股权关系常存在以下几个问题: 出资不实、员工持股、经营者持股比较少,股权过于平均。从法律角度来说,经营者持股较少、股权过于平均,以及员工持股可能并不构成法律障碍,但是在投资者看来,这些可能会决定一些项目的成败。

1、 股权过于集中,且无员工持股。

案列分析:

马姓人士持有公司99%的股份,1%是他其妻子持有,变成一人有限公司。这种公司不是不可以投,但是没有把股份分下去,未来高管离职可能会对公司造成比较大的影响。

2、 股权过于平均。

常言道:“一个和尚挑水喝,两个喝水抬水喝,三个和尚没水喝“。公司发展好的时候大家争利益,发展不好的时候互相埋怨,这就是典型的问题。


案列分析:

就是股权的两个股东分别持40%,员工持股20%,结果我们今年听到消息,两个人闹掰了。大股东跟二股东的股权一定要拉开距离,公司一定要有一个人说了算。合作初期大家想法很好,到了后期就有很多是掰手腕来斗争的。

3、 传统产业投资参股

案例分析: “百米打车”

当时一个传统地产公司投了5千万给这家公司。投资方派出了董事长,而CEO以及管理团队占大约40%股份。该公司当时在北京能做到一天几万单,很多的投资人去找过他们,想对他们投资。但是谈不下来,公司当引入投资可以,但是地产投资商还是要占到60%的股份,同比增资可以,基本上没办法增了,后来几个打车公司从资本手中拿到了大钱,快速的把这家公司干了。从这公司的情况来看就证实了这个问题,即管理团队占股比较少的话,融资问题、后期的发展都是存在问题的。

启示:针对实业投资者,如果实际控制人不在公司工作,并占有大部分股份,这对公司以后的发展是非常不利的,特别是对互联网企业。

4、顾问入股、资源入股、兼职入股

企业在早期阶段希望占有市场,获得技术,因此从外聘请顾问专家。但是这些人并不是全是在干活,后期发展到一定程度,当时承诺的资源并不能到位。所以有些创业公司会存在这样的顾问股,兼职股,这些也是需要大家特别小心的。

5、 股权爆仓

企业初期设置时,CEO/COO等把股份份额全部分掉了。发展到后期,CTO/CFO或是其他高管进来,股权便无法释放出来,不能做到股权激励。

6、“请神容易送神难”现象

案例分析:

创始人通过社招,引进几家大公司的员工。不到一年,两个合伙人离开,因没有交接清楚,所以离开的合伙人仍占18%的股份。这种项目叫做请神容易送神难。所以,投资人在投资的时候需要关注,是否存在合伙人不在公司工作,但所持股份却比较多的情况。

7、股权不确定性

案例分析:

该公司当时管理团队持有90%股份,有一个投资人投了4千万,占10%,投后估值4亿,表面上看没有什么问题,但是深入去看发现他们有一个对赌条款:承诺2015年4千万的净利润(10倍的PE),如果没有达到原来股东要以现金或者股权进行补偿。后来因为当年未完成订单任务,当年只有1千万的净利润,根据对赌协议要补回3千万给投资方,而公司根本补不起。此外,按10倍的PE,投资方一下占有40%股份,原来的股东占到60%。涉及到股权的不确定性时,一定要等股权调整完以后才进。



二、专利

专利在高新技术企业是非常关键的,有专利才有未来,才有市场。了解该公司的专利权需要深入看专利的证书,专利的申请证书以及专利的内容。

专利常见的问题:

第一是权属关系,不在公司名下,在法人名下,或者与别人共享,被抵押或者已经转让。

第二是专利跟公司的生产产品没关系,即公司所拥有的专利跟生产的产品无关,这种专利对于投资来讲叫做无效专利。

第三是在有效期之内即将到期,特别是一些科技类的企业,如果专利一旦到期,会出现一大堆模仿者。

第四是与其他公司存在专利纠纷的。

案例分析:核心专利不完全属于公司

这个专利是属于与别人共享的核心专利。但其中核心专利拥有人不愿意上市,不愿意引入外部股东。所以当时该公司花了很大很大的代价去解决专利变更的事情。核心专利不解决的话,后来会有很多问题的。

三、商标

关于商标需要了解:

商标的证书、商标的申请以及商标的内容。商标常见的问题有:

第一,商标不在公司名下,与他人共享,被抵押、被转让等;

第二,商标类别与公司经营范围不一致;

第三,商标的纠纷;

第四,侵占他人商标。

案列分析:

360与360贷贷网打官司。360告360贷贷网,如果你投360贷贷网, 360要告你的话,有时候一告一个准,因为他的势力比较大。同时你本来是想靠360沾一点边,但是打官司是很容易输的。

在投资的时候一定要注意,不要让这个商标侵占到别人的商标,如果侵占到别人的商标很容易被告,有时候对公司的业绩影响还是很大的。当公司小的时候也许别人不告,但当公司真正壮大起来的时候别人告你,这时公司便会很被动。

其实在中国最有名的是加多宝跟王老吉的案子,这是商标、包装装潢权纠缠在一起的问题。所以,关于商标尤其是在消费品领域,大家一定要注意。

四、不动产问题


不动产常见的问题主要是房产。关于房产需注意看的文件有:房产证、土地证,还有一些需到国土局、房管局查原件、电子档案。因为公司可能造假,明明抵押出去了,但公司伪造一本没有抵押出去的。房产正常记录房产证书后面都会有抵押的状况,大家注意一下。

另外,要特别注意有没有闲置的情况。我们看过很多公司,基本上有一大堆的不动产,但是深入去看厂房跟土地早就闲置了。这会影响投资收益,因为闲置的话,特别是三四线城市的厂房和土地,工业用地根本不值钱,租不出去,也卖不出去,这会影响到投资收益。

然后是纠纷问题,投资人一定要考虑纠纷的问题,特别是在生产类的企业。比如一些化工类医药类企业,如果没有自己的厂房和土地是很麻烦的。

五、资质与许可

在中国很多行业是受管制的,资质与许可是非常重要的。如果涉及到安全生产的话,需安全许可。医药类的企业有生产许可。类似第三方的金融支付牌照有支付许可。还有排污许可,特别在做原料药以及一些涉及到环保问题的食品类、加工类的企业。消防许可,消防许可在从事餐饮、从事娱乐业,是必不可少的。还有就是药品许可、食品卫生许可,电信经营许可等。其中,电信经营就是ICP。

在中国,药品监管很严,其中会涉及到很多许可。首先,药品做临床的时候,一期临床、二期临床及三期临床都要拿临床的许可证书。然而要有药品的注册许可。药品生产时,还需要生产许可。最后,当卖药、经营药品时,还需药品的经营许可证。此外,通过互联网渠道卖药的话,还需互联网药品交易许可证,所以如果要投药品的B2B或者是B2C的话,首先要考虑这个证能不能拿下来。 

Q&A环节

Q1、项目方常常以对赌协议是保密的不能披露为由,该如何应对?

关于对赌协议,没有什么保密的。所以如果不能披露就不要往下走,因为这里面可能牵扯到很多问题。如果企业涉及合作,作为投资商他不能给你看协议那说明要不就是有问题,要不就是事情本身没办法往下走。 

Q2、请问在公司发展的不同阶段,大股东一般要占多少股权比较合理?

在初创期,在成立前三年,一般公司大股东占到50%-51%。当然一些大的互联网公司发展到后期,大股东占得会比较少,实际控制人占得也不多,因为牵扯大量资金。但一定要注意,一个公司一定要有人有实际决定权,如果没有或是“九龙治水”的模式,无论是大公司还是小公司都可能会出问题。 

Q3、如果有公司想以技术投资的形式与我们公司合作,应该怎么给股权呢?

技术入股是双方协定,是有弹性的。要看技术好不好,好在哪里,未来会产生多少收益,这样动态去调整比较好。 

Q4、一般通过什么渠道可以了解到投资标的公司的股权情况

关于投资标的股权的问题,股权的情况在工商注册,在章程里面都有了。所以这个非常好了解。这是我讲到股权分配的原则,第一个一定要有实际控制人的控股权,第二个能发钱的地方就一定不要发股权,再个一定不要雨露均沾,股权太过平均。最后,股份需要预留,预留给未来高管或是员工。 

Q5、有的公司会有业绩或上市对赌,如果没达到会回购股权,如果到时候大股东不回购怎么办?

要看公司有没有能力,如果公司做垮了,公司确实没有能力回购,这就叫做“僵尸公司”所以在投资公司时要注意成长性,看能不能赚钱。 

Q6、请问公司的托底12%回购,是否有意义?

看什么类型的公司。如果公司托底它本身是上市公司的老板,这个是有意义的。如果本身是个屌丝创业者,回购只能等他东山再起时可能有机会。 

Q7、如何处理股权投资的溢价问题?

处理溢价问题都进入资本公积了。但是现在需要注意很多地方,在资本公积开始收个人所得税。所以在资本公积转成资本的时候,大家注意一下税务问题。 

Q8、对于许可证较多的医疗行业,什么样的股权设计模式比较好?如何与标的公司谈判股权比例?如何尽可能详细监控公司运行状况?

运营状况可以通过看每个月的银行流水,人员变动等数据。如果是互联网公司,可以看其互联网运营数据的变化,如果是传统公司,看合同明细。

为什么要看以上方面呢?

首先,关注银行流水可知道最近现金的进出状况,防止公司把资金转出去。

第二,看人力资源状况,当公司刚出现状况时会出现中层离职。

第三,看每月业务资料,能比较及时了解公司的实际运营情况。

如果一年或半年了解一次的话,不能及时发现中间造假情况。


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